Вопрос70  Договор международной купли-продажи.

 

В настоящее время стандартной общепринятой международной практикой является оформление внешнеторговой сделки в письменном виде (форме), то есть составление и подписание специального документа, фиксирующего условия, на которых эта сделка была заключена. Таким документом и является внешнеторговый контракт.

При подписании внешнеторгового контракта каждая из сторон - участниц сделки (Продавец и Покупатель) должна соблюдать требования собственного национального законодательства в этой области, то есть подписывать контракт по правилам, предусмотренным в законодательстве ее страны, а не пытаться копировать (повторять) действия своего партнера, который будет подписывать его, руководствуясь собственным  законодательством. По этой причине наше отечественное предприятие должно подписывать контракт в соответствии с правилами, предусмотренными законодательством РФ.

Современное международное законодательство в подавляющем большинстве случаев предполагает принцип добровольности участия в нем государств, которые по своему усмотрению могут присоединиться или не присоединиться к нему. В случае же присоединения государство может (а) присоединиться  к нему полностью или (б) частично, с оговоркой, то есть указать, какие положения данной международной конвенции оно принимает, а какие нет.

Второй вариант присоединения - присоединение с оговоркой - является в настоящее время весьма распространенной практикой, поскольку национальные законодательства и национальная специфика стран, входящих в мировое сообщество, достаточно разнообразны, и им часто не подходят "среднестандартно-универсальные" рамки международных конвенций, которые неизбежно присутствуют в документах такого рода .

Не является в этом смысле исключением и Венская конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. - основной в настоящее время международный документ, регулирующий вопросы, связанные с заключением внешнеторговой сделки, при присоединении к которой ряд государств, включая нашу страну (для СССР Конвенция вступила в силу с 1 сентября 1991 г.), сделали оговорки о неприменении для себя некоторых ее положений.

В частности, Советский Союз при присоединении к Конвенции 1980 г. сделал специальную оговорку об обязательности письменной формы для внешнеторговой сделки, если одной из ее сторон является отечественная или иная, подчиненная отечественному законодательству организация, поскольку Конвенцией предусматривается возможность заключения такой сделки в устной форме.

Помимо Венской конвенции купли-продажи товаров, внешнеторговый контракт регулируется Конвенцией ООН об исковой давности договоров международной купли-продажи товаров 1974 года, Конвенцией ООН о праве, применимом к договорам международной купле-продаже товаров 1985 года (Гаагская конвенция) и Конвенцией о праве, применимом к агентским соглашениям 1978 года (Гаагская конвенция). В Конвенции ООН об исковой давности договоров международной купли-продажи товаров 1974 года рассматриваются вопросы, касающиеся сферы применения Конвенции, срока исковой давности, начала его течения, перерыва, продления, изменения, общее ограничения срока исковой давности, последствий истечения срока исковой давности, его исчисление, а также заявления и оговорки. В российском законодательстве это Гражданский кодекс, часть 3.

Основные отличия внешнеэкономического контракта от прочих контрактов

Точное название (определение) внешнеторгового экспортно-импортного контракта - международный контракт купли-продажи товаров. Прежде всего, он подразумевает, что сделка заключена между представителями иностранных по отношению друг к другу государств. Однако это не все. Дело в том, что далеко не всякая сделка, заключенная между иностранными по отношению друг к другу партнерами, является международной. Международной сделкой купли-продажи будет считаться только та, которая заключена между двумя или более организациями (или иными субъектами права - юридическими или физическими лицами), подчиненными различным национальным законодательствам (юрисдикциям), то есть являющимися резидентами иностранных по отношению друг к другу государств.

По этой причине сделка, заключенная между иностранными по отношению друг к другу партнерами, которые (или коммерческие предприятия которых - например, филиалы или дочерние предприятия) при этом находятся. (то есть осуществляют свою хозяйственную деятельность) на территории одного государства, то есть на территории, где действует одна юрисдикция, международной считаться не будет.

Термин "купля-продажа", в свою очередь, подчеркивает, что контракт оформляет торговую, экспортно-импортную сделку, в результате которой; право собственности на товар переходит с Продавца на Покупателя и которая регулируется специальным разделом международного торгового (частного) права.

Основные отличия внешнеэкономического договора от прочих договоров следующие:

· один из участников внешнеэкономического договора не является резидентом Российской Федерации (иностранное юридическое или физическое лицо, государственные органы иностранного государства, международные организации и т. д.);

· возможность применения норм международного частного права при заключении договора;

· возможность применения норм права иностранных государств при заключении договора.

Внешнеэкономический договор считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям. Следует также отразить, каким является данный договор - консенсуальным или реальным.

Консенсуальныи договор означает, что права и обязанности сторон по договору возникают непосредственно в момент, когда достигнуты соглашения по всем существенным условиям договора, а не в момент реального выполнения юридически значимых действий (например, отгрузки товаров, закупаемых по международному договору купли-продажи).

Для заключения сторонами реального договора требуется передача имущества. В подобных ситуациях моментом заключения договора признается дата передачи имущества. При этом следует учитывать, что передачей имущества является не только его вручение соответствующему лицу, но и сдача транспортной организации либо организации связи для доставки адресату.

Обязательными условиями контракта являются:

(1) наименование участников сделки - Продавца и Покупателя (включает полное название организации, то есть собственно название и краткое буквенное обозначение (аббревиатуру) нормативно-правового статуса предприятия и его почтовые и др. связные реквизиты); 2) предмет контракта (обозначение товара или услуг, являющихся предметом купли-продажи плюс ссылка на его качество - обычно указание соответствующего стандарта - национального или международного, поскольку качество, как таковое, неотделимо от понятия "товар" и также является обязательным условием контракта), 3) количество и сроки поставки, (4) цена, (5) базисные условия поставки (ФОБ, СИФ, ДАФ, Франко и др.), 6) условия платежа (порядок осуществления расчетов за поставленный товар); 7) гарантии (для контрактов на машины и оборудование, ремонтные, монтажные и строительные работы); (8) санкции и рекламации (порядок предъявления претензий и штрафов); (9) арбитраж (условие о судебном разбирательстве споров) .и 10) подписи сторон (условие необходимое для того, чтобы контракт вступил в силу и приобрел статус юридически действительного документа).

В свою очередь, самыми обязательными из перечисленных обязательных контрактных условий являются Базисные условия поставки и Условия платежа (регулирующие наиболее важные, ключевые, вопросы сделки - уровень цены, условия транспортировки товара, схему и порядок расче­тов), оформлять которые поэтому следует особенно тщательно, поскольку любая неточность или неполнота изложения уже точно, неизбежно, приведет к тому, что выполнение контракта окажется затруднительным или даже невозможным.

Во внешнеторговом контракте целесообразно также в качестве обязательных условий указывать: унифицированный номер контракта, состоящий из трех групп знаков с двумя разделителями /, сформированных следующим образом:

ББ/XXXXXXXX/XXXXX или ЦЦЦ/XXXXXXXX/XXXXX,

где первая группа состоит из двух букв (ББ) или трех цифр (ЦЦЦ), соответствующих коду страны Покупателя (Продавца) по международному классификатору "Страны мира", используемому для целей таможенного оформления; вторая группа состоит из восьми цифр, составляющих код организации Покупателя (Продавца) в соответствии с Общероссийским классификатором "Предприятия и организации" (ОКПО); третья группа состоит из пяти цифр и представляет собой порядковый номер документа на уровне организации Покупателя (Продавца); дата подписания контракта, оформляемая следующим образом:                       ДД.ММГ, где ДД - день (2 цифры); ММ - месяц (2 цифры); ГГ - год (2 последние цифры года) [21]. Каждые две цифры отделяются друг от друга точкой; место подписания контракта; полные официальные наименования организаций Продавца и Покупателя; страна иностранного партнера и страна назначения (отправления) товара. Приводится полное наименование стран и их трехзначный код в соответствии с международным классификатором "Страны мира", используемым для целей таможенного оформления.

Примерная схема внешнеторгового контракта купли-продажи товаров

(1) Нумерация контракта

Контракт начинается с обозначения названия документа - "Контракт"  - и его номера.

 (2) Место подписания (заключения) контракта

Указывается место фактического совершения сделки (г. Гамбург/г. Москва), которое, как таковое, самостоятельного значения не имеет.

При этом следует иметь в виду, что, по сложившейся международной Практике, в случае отсутствия в тексте контракта ссылки о применимом праве (чаще всего указывается в разделе "Арбитраж"), будет применяться право по месту совершения сделки, то есть право той страны, где подписан (заключен) контракт.

Место заключения договора, указанное в тексте контракта, не обязательно должно соответствовать фактическому месту. Стороны могут заключить договор и подписать контракт в одной стране, но в самом тексте контракта по взаимному соглашению указать в качестве места заключения договора другую страну. Наименование сторон, заключающих договор, должно быть предельно точным, поэтому не следует ограничиваться аббревиатурой (ГЗКВ, КСМ и ГТУ). Место подписания контракта проставляется ниже слов "Контракт №..." с левой стороны.

(3) Дата подписания

Располагается ниже слов "Контракт №..." с правой стороны. Год и месяц обычно заранее включаются в подготовленный (отпечатанный) проект контракта, а соответствующее число проставляется от руки в момент, его подписания.

(4) Преамбула (вступительная часть)

В преамбуле указывается полное официальное наименование организации (фирмы) Продавца и Покупателя (включающее: а) собственное название предприятия и б) сокращенное буквенное обозначение - аббревиатуру - его нормативно-правового статуса: акционерное общество, общество с ограниченной ответственностью, командитное товарищество т. д.), под которым они зарегистрированы в своей стране. После обозначения местонахождения организаций - участников сделки может также указываться страна их пребывания (регистрации). Например: г. Гамбург, ФРГ; г. Москва, РФ.

1. ПРЕДМЕТ КОНТРАКТА

В предмете указываются: наименование (название) поставляемого товара, его ассортимент, краткая качественная характеристика - в подавляющем большинстве случаев ссылка на соответствующий нормативный документ, которым определяется его качество, то есть стандарт ISО, ГОСТ/РОСТ, ТУ и т. д. - базис поставки, а также, часто, количество, подлежащее поставке и сроки поставки.

2. КАЧЕСТВО

Обычно дается ссылка на соответствующий стандарт, то есть повторяется информация, приведенная в "Предмете контракта". При необходимости выделить наиболее важные, имеющие принципиальное значение качественные параметры/характеристики (показатели) товара, такие показатели могут выноситься непосредственно в текст контракта.

3. ЦЕНА И ОБЩАЯ СУММА КОНТРАКТА

Указывается цена за единицу измерения, принятого для данного товара (тонна/штука/рулон), со ссылкой на согласованный базис поставки. Цена включает стоимость упаковки и маркировки.

Цена может фиксироваться в валюте страны Продавца или страны Покупателя, валюте какой-либо третьей страны или в какой-либо расчетной денежной единице, применяемой в международных/межгосударственных расчетах.

4. БАЗИСНЫЕ УСЛОВИЯ ПОСТАВКИ

Инкотермс 2000 13 условий

5. УПАКОВКА И МАРКИРОВКА

Данный раздел необходим для определения тех средств, которые соответствуют технологическим и потребительским качествам товара, исключающих повреждение товара при его погрузке, транспортировке товара, его выгрузке.

6. КОЛИЧЕСТВО И СРОКИ ПОСТАВКИ

Указываются согласованные сторонами количество и сроки поставки товара (в течение года, квартала, месяца, такими-то партиями и т. д.).

7. СДАЧА-ПРИЕМКА

Специальное контрактное условие, в котором определяются основания для возможности предъявления Покупателем Продавцу претензий на количество (недостачу)/некомплект и качество поставляемого товара. При этом главным документом, обосновывающим претензию на недостачу/некомплект товара, является соответствующая накладная (железнодорожная, автомобильная, авиационная, водный коносамент), а претензию на качество - сертификат качества. Иногда может быть предусмотрена сдача-приемка товара также по сроку. Срок сдачи-приемки зависит от применяемого в контракте базиса поставки и им же определяется (в большинстве случаев совпадает с датой поставки). Содержание статьи контракта о приемке товара по качеству и количеству зависит в первую очередь от базисного условия поставки, принятого сторонами, а также от характера самого товара.

Таким образом, поставляемый товар принимается по качеству и количеству в тот момент и в том месте, когда и где происходит переход права собственности на товар и риска его случайной гибели или его повреждения с продавца на покупателя.

8. ТРАНСПОРТНЫЕ УСЛОВИЯ

В зависимости от сложности транспортной схемы доставки товара до  места назначения настоящее условие может занимать в контракте значительное место как по своему объему, так и по важности содержания. Прежде всего это относиться к морской или иной водной отгрузке товара, когда, как минимум, предстоит: завоз товара в порт, его складирование, а затем погрузка на борт судна, что уже предполагает значительный объем транспортной работы, а значит, и условий по ее согласованию.

Однако даже если условия транспортировки не требуют особых согласований, в данном разделе нужно не забывать указывать порядок извещения об отгрузке товара, так как за ним стоит не только обязанность Продавца своевременно извещать Покупателя о произведенной отгрузке, но и возможность предъявления Продавцу соответствующего штрафа в случае отсутствия такого извещения. В раздел "Транспортные условия" в виде отдельного абзаца иногда могут также включаться "Сроки поставки". В этом случае данное условие в самостоятельный раздел не выделяется.

9. УСЛОВИЯ ПЛАТЕЖА

Определяют порядок осуществления расчетов за поставленный товар, отвечая на вопросы: как, когда, каким образом, в какой форме и в какой валюте должен быть произведен расчет за поставленный товар.

В "Условиях платежа" (далее - УП) рассматриваются следующие основные вопросы:              

1) валюта платежа, 2) срок платежа, 3) способ платежа (расчетов), 4) документарность (характер) платежа, 5) форма расчетов и некоторые другие.                                            

10. ГАРАНТИИ                                                        

Условие о гарантиях обычно содержится в контрактах на поставку  машин и оборудования, а также в контрактах на проведение ремонтно-строительных и монтажных работ. Следует помнить, что, при необходимости, в контракте могут быть специально оговорены случаи, на которые гарантия не распространяется. Обычно (и чаще всего) это бывают: быстроизнашивающиеся и запасные части, естественный износ оборудования, ущерб, возникший в результате  неправильного или небрежного хранения.

11. САНКЦИИ И РЕКЛАМАЦИИ                                        

Статья, содержащая санкции, — одна из важнейших в контракте внешнеторговой купли-продажи. Правильная, удачная конструкция ее позволяет придать надлежащую прочность договорному правоотно­шению, каждая из сторон которого приобретает уверенность в том, что ее контрагент выполнит свои обязательства.

11. ФОРС-МАЖОР

Форс-мажорные оговорки в контрактах (обстоятельства, освобождающие от ответственности по внешнеторговым контрактам)

12. АРБИТРАЖ

 Кроме изложенного, в тексте контракта необ­ходимо также делать арбитражную оговорку, кото­рая позволяет предупредить перенос дела о растор­жении контракта в суд, и избавляет таким образом от больших издержек, связанных с судебным разби­рательством за рубежом. В договоре желательно четко зафиксировать следующие основные моменты. Во-первых, какой арбитражный орган будет рассматривать возможные споры — постоянно действующий (Высший Арбитражный суд РФ, Арбитражный суд при ТПП РФ и т.д.) или специально создаваемый сторонами для разрешения спора. Во-вторых, если стороны идут по второму пути и сами образуют арбитражный суд — где будет проходить разбирательство, как будут назначаться арбитры и сроки рассмотрения споров. Процедурные вопросы оговариваются особо, либо можно сделать ссылку на уже разработанные в рамках международных организаций или соглашений типовые правила (например, стандарты ЮНИСТРАЛ или ЕЭК). В-третьих, право какой страны будет применяться арбитрами для разрешения спора — указывается прямо (право страны одной из сторон или третьей страны).

13. ПРОЧИЕ УСЛОВИЯ КОНТРАКТА

Раздел обычно содержит набор стандартных заключительных формулировок, завершающих смысловую часть контракта, подводящих под ним своеобразную "черту".                                                       

14. ЮРИДИЧЕСКИЕ АДРЕСА СТОРОН

Указываются полные юридические наименования организации экспортера и импортера и их коммуникационные (связные) реквизиты: почтовый адрес, телефон, телефакс, телекс, телетайп, электронная почта.

ПОДПИСАНИЕ КОНТРАКТА

Как уже отмечалось раньше, для того чтобы внешнеторговый контракт был юридически действительным документом, каж­дая из сторон - участниц сделки должна при его подписании соблюдать требования собственного национального (отечественного) законодательства, касающиеся правил его заключения.

В российском законодательстве зафиксировано правило подписания внешнеторгового контракта двумя подписями уполномоченных лиц, представляющих отечественную или иную подчиненную отечественному законодательству организацию.

ПАРАФИРОВАНИЕ КОНТРАКТА

Кроме подписания контракта существует правило его парафирования. Парафируются (то есть ставятся короткие, упрощенные подписи, применяемые у нас при визировании), во-первых, все изменения, добавления и исправления, внесенные в подготовленный к подписанию проект контракта (исправления, замазывания, подчистки, вписывания от руки, допечатанный текст и т. д.); во-вторых, все страницы текста контракта в нижнем левом и правом углу (за исключением страниц, где стоят подписи сторон, - последней страницы контракта и приложений).

Контракт парафируется Продавцом и Покупателем (по одной подписи с каждой стороны).

 Проблемы и пути совершенствования законодательства по внешнеторговым контрактам

Для начала необходимо отметить, что специального законодательного акта, регу­лирующего вопрос об обязательных условиях внешнеторгового контрак­та, - несмотря на большую потребность в документе такого рода - в на­шем законодательстве до сих пор нет. Содержащийся в новом ГК пере­чень отдельных условий договора купли-продажи никак нельзя считать достаточным, поскольку внешнеторговый контракт, как уже отмечалось, - документ особый, специфический, и потому требую­щий отдельного (специального) законодательного регулирования.

Этот "законодательный пробел" призван, в какой-то степени, компен­сировать разработанный в МВЭС и введенный в действие в 1996 г. доку­мент под названием "Рекомендации по минимальным требованиям к обязательным реквизитам и форме внешнеторговых контрактов" от 29 февраля 1996 г. (далее - Рекомендации МВЭС 1996), на основании которого с 1 октября 1996 г. аппаратами уполномоченных МВЭС (с сентября 1998 г. - Министерства торговли (МТ) РФ, образованного на базе МВЭС) осуществляется учет (регистрация) внешнеторговых контрактов, сумма которых превышает 50000 долл. США. При всей своей неполноте и несовершенстве Рекомендации в настоящее время являются единственным нормативным документом, более или менее регулирующим данный вопрос.

Детальное регламентирование условий договора, часто встречающееся на практике, во многих случаях объясняется стремлением сторон избежать применения правовых норм национального права, которое должно регулировать материальное содержание договора, когда возникают вопросы, неурегулированные в нем. Очевидно, что такой подход в интересах контрагентов, поскольку он снижает степень вероятности появления правовых проблем и возможных расхождений в толковании содержания вытекающих из договора взаимных обязательств. Однако он требует от сторон известных усилий и порой представляется оправданным лишь в случаях, когда предмет договора является достаточно специфичным и правовые нормы, которые должны были бы применяться к договору, не учитывают данного обстоятельства.

Во многих ситуациях стороны внешнеторговой сделки снижают степень правовой неопределенности в результате того, что они заранее договариваются, какое национальное право будет применяться к договору. Чаще всего это либо право страны одного из контрагентов, либо «нейтральное» право, т.е. право третьей страны. В том случае, если стороны договора не обусловили применимое право, их права и обязанности будут регулироваться правом, которое будет установлено судом или арбитражем, компетентным рассматривать спор.

Следует отметить, что в некоторых случаях стороны в контракте, когда, например, им не удалось согласовать применимое материальное право, т.е. право, которое должно по существу регулировать их правоотношения, указывают на какую-либо систему коллизионных норм (национальную или международную), с помощью которой будет установлено соответствующее материальное право.

В рамках авторитетных международных организаций, к числу которых в первую очередь относится Комиссия ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ) и Международный институт унификации частного права (УНИДРУА), были разработаны такие необходимые для эффективного регулирования международного торгового оборота правовые документы, как Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 года, Конвенция ООН об исковой давности в международной купле-продаже товаров 1974 года, Конвенция УНИДРУА о представительстве в междуна­родной купле-продаже, о международном финансовом лизинге, о международном факторинге [15, C.200].

 


Back